根據(jù)我國《專利法》第三十四條的規(guī)定,國務院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后,經初步審查認為符合本法要求的,自申請日起滿十八個月,即行公布。國務院專利行政部門可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。

實踐中,不少企業(yè)出于專利防御戰(zhàn)略的考慮提前公開其專利申請中的技術成果,即通過專利申請?zhí)崆肮_的方式使競爭對手的專利申請不具備專利性,及時申請并提前公開的專利申請可以成為評價競爭對手專利申請的新穎性和創(chuàng)造性的對比文件,從而阻止競爭對手獲取專利權。
當然,專利提前公開利弊并存,企業(yè)要結合自身實際和技術成果的現(xiàn)狀綜合分析分明專利的提前公開存在餓利與弊。下面簡要闡述提前公開專利申請的利與弊:
專利提前公開的利
1、有利于加快專利申請的審查進度
根據(jù)《專利法》的規(guī)定,發(fā)明專利申請經初審合格后自申請日起滿18個月公開。申請人請求提前公開其專利申請后,在初審合格后即可進入發(fā)明專利申請的公開程序。因此,縮短了初審合格至公開的時間。在專利申請公開后,依據(jù)申請人的實質審查請求即可進入實質審查程序。
2、可延長專利申請臨時保護的時間
我國《專利法》對于公開后的專利申請規(guī)定了臨時保護,取得臨時保護的前提條件是該專利申請最終被授予專利權,也就是說,對于最終取得專利權的發(fā)明專利申請自其公開之日至授權之日可以獲取臨時保護。在專利申請的臨時保護期間,他人未經專利權人的許可實施該發(fā)明專利的,專利權人可以要求其支付適當?shù)氖褂觅M。
3、提前公開可以破壞競爭對手的專利授權
專利申請一旦公開后,就構成了現(xiàn)有技術,對其他相同或相似的專利申請的創(chuàng)造性產生影響。
4、提前公開有利于新技術的推廣應用
專利提前公開的弊
1、提前公開會對后續(xù)專利申請改進造成不利影響
有些申請人是在做一個持續(xù)的研發(fā)過程,在申請了第一項專利之后后續(xù)有可能還會有進一步的改進,很可能需要進行專利再申請,如果第一項專利辦理了“提前公開”手續(xù),那么3至6個月左右會被公開,就構成了現(xiàn)有技術對后續(xù)專利申請的創(chuàng)造性造成影響,從而影響后續(xù)專利的最終授權。
2、提前公開后該專利申請的內容將喪失作為技術秘密保留的可能
根據(jù)我國《專利法》第三十二條規(guī)定,申請人可以在被授予專利權之前隨時撤回其專利申請。如果在公開前撤回了專利申請,則可以作為技術秘密保留或者做進一步的改進后再申請;但是,如果是在該專利申請被提前公開后才撤回的,則意味著該技術已經進入了公知領域,將失去作為技術秘密保留的機會。
3、提前公開有可能會讓發(fā)明專利申請喪失進入國外的機會
發(fā)明專利申請自申請日或優(yōu)先權日起12個月內可以要求以優(yōu)先權的形式進入國外,但是如果出現(xiàn)特殊情況,發(fā)明專利申請在12個月或者14個月內未辦理相關手續(xù),而此時國內的專利申請已經被提前公開成為現(xiàn)有技術,則意味著此專利申請喪失了進入其他國家的機會;如果此時該專利申請還沒有被公開,則還可以采取其他途徑進行補救。例如,把國內申請先撤回來,再申請PCT(PatentCoopera-tionTreaty,專利合作條約),然后再選擇進入中國和其他國家。
發(fā)明專利提前公開是一把“雙刃劍”,企業(yè)在選擇提前公開與否的同時,應該結合實際情況,合理利用專利申請?zhí)崆肮_的有利因素,并盡可能針對不利因素采取適宜的策略加以克服,使企業(yè)的技術創(chuàng)新成果最大限度地為企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略提供服務。
注:提前公開的適用對象只限于發(fā)明專利,實用新型、外觀設計專利并不在范圍內。另,發(fā)明專利申請人的請求提前公開不能附有任何條件。