我國《專利法》第二條第三、第四款，對(duì)實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利分別作了定義：

實(shí)用新型，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。

外觀設(shè)計(jì)，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。

如上所述，由于實(shí)用新型只能用于保護(hù)“經(jīng)過工業(yè)方法制造的、占有一定空間的實(shí)體”，因此如果申請(qǐng)人所要保護(hù)的客體緊緊涉及圖案或者未圖案與色彩的結(jié)合，并且富有美感并為適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)時(shí)，那么毋庸置疑，應(yīng)該選擇申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利。

而如果申請(qǐng)人所要保護(hù)的客體僅涉及產(chǎn)品的構(gòu)造，并且滿足實(shí)用新型專利的其他條件時(shí)，那么這個(gè)時(shí)候應(yīng)該申請(qǐng)實(shí)用新型專利。

但是，如果申請(qǐng)人所要保護(hù)的客體僅涉及產(chǎn)品的形狀時(shí)，那么應(yīng)該申請(qǐng)實(shí)用新型專利還是外觀設(shè)計(jì)專利？

這個(gè)時(shí)候，申請(qǐng)人應(yīng)該考慮該產(chǎn)品形狀上的改變是否具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步，并且能夠帶來有益的效果，如果答案是肯定的，那么申請(qǐng)人應(yīng)該首先考慮申請(qǐng)實(shí)用新型專利；如果答案是否定的，但是該產(chǎn)品形狀上的改變可以使該產(chǎn)品更富有美感，那么申請(qǐng)人可以對(duì)此申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利；或者，如果該產(chǎn)品形狀上的改變既具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步，又能夠使該產(chǎn)品更富有美感，則申請(qǐng)人可同時(shí)申請(qǐng)實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利。