我國《專利法》第二條第三、第四款,對實用新型和外觀設(shè)計專利分別作了定義:
實用新型,是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。
外觀設(shè)計,是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。

如上所述,由于實用新型只能用于保護“經(jīng)過工業(yè)方法制造的、占有一定空間的實體”,因此如果申請人所要保護的客體緊緊涉及圖案或者未圖案與色彩的結(jié)合,并且富有美感并為適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計時,那么毋庸置疑,應(yīng)該選擇申請外觀設(shè)計專利。
而如果申請人所要保護的客體僅涉及產(chǎn)品的構(gòu)造,并且滿足實用新型專利的其他條件時,那么這個時候應(yīng)該申請實用新型專利。
但是,如果申請人所要保護的客體僅涉及產(chǎn)品的形狀時,那么應(yīng)該申請實用新型專利還是外觀設(shè)計專利?
這個時候,申請人應(yīng)該考慮該產(chǎn)品形狀上的改變是否具有實質(zhì)性特點和進步,并且能夠帶來有益的效果,如果答案是肯定的,那么申請人應(yīng)該首先考慮申請實用新型專利;如果答案是否定的,但是該產(chǎn)品形狀上的改變可以使該產(chǎn)品更富有美感,那么申請人可以對此申請外觀設(shè)計專利;或者,如果該產(chǎn)品形狀上的改變既具有實質(zhì)性特點和進步,又能夠使該產(chǎn)品更富有美感,則申請人可同時申請實用新型和外觀設(shè)計專利。